В отличие от денежного обязательства, за нарушение которого по умолчанию применяются штрафные проценты, начисляемые на соответствующую сумму по ключевой ставке Банка России, за нарушение неденежного обязательства кредитор вправе потребовать применения мер, предусмотренных главой 25 ГК РФ и договором, который он заключил с должником. Поэтому особенно важно уделить первостепенное внимание условиям договора.
Содержанием неденежного обязательства могут быть передача товара, выполнение работы, оказание услуги, предоставление имущества в пользование, а также совершение иных действий, предусмотренных ст. 307 ГК РФ. С целью обеспечения надлежащего исполнения неденежного обязательства и стимулирования должника к добросовестному поведению кредитор может согласовать в заключаемом с ним договоре условие о неустойке, которое лучше всего сформулировать в универсальном виде, чтобы при необходимости его можно было распространить на все виды нарушений.
Например, по договору аренды с неденежной формой оплаты у арендатора возникают следующие основные обязанности перед арендодателем: своевременное внесение арендной платы в виде определенной доли доходов арендатора, получаемых от использования арендуемого имущества; поддержание такого имущества в нормальном состоянии; осуществление его текущего и капитального ремонта, если такая обязанность была возложена на арендатора, а также возврат имущества по окончании срока аренды.
Все названные обязательства арендатора являются неденежными, и по умолчанию за их нарушение арендодатель может применить лишь те меры ответственности, которые предусмотрены главой 25 ГК РФ, т. е., по сути, заявив требование о возмещении убытков, доказав их факт и размер, наличие вины должника, а также наличие прямой (непосредственной) причинно-следственной связи между противоправным поведением должника в форме действий (бездействия) и наступившими неблагоприятными последствиями.
По требованию о взыскании неустойки кредитор не должен доказывать свои убытки (п. 1 ст. 330 ГК РФ), поэтому этот обеспечительный инструмент для него наиболее предпочтителен. За нарушение неденежного обязательства условие о неустойке может быть сформулировано следующим образом: за нарушение любого без исключения обязательства, предусмотренного договором, должник уплачивает неустойку единовременно или за каждый день просрочки, вплоть до даты исполнения обязательства включительно.
Размер неустойки может быть “привязан” к стоимости имущества, являющегося объектом исполнения по соответствующему договору, или определен иным способом либо установлен в фиксированном размере (например, 100 000 руб. единовременно, если неустойка взыскивается однократно, или 20 000 – 30 000 руб. за каждый день просрочки, если неустойка установлена за нарушение обязательств с длящимся сроком исполнения).
Неустойка за нарушение неденежного обязательства может быть также снижена судом на основании мотивированного заявления должника, сделанного в суде первой инстанции, в соответствии со ст. 333 ГК РФ. Завышенный размер такой неустойки и ее явное несоответствие последствиям нарушения обязательства суд оценивает с учетом всех заслуживающих внимания обстоятельств дела.
Например, в одном деле суд, снижая неустойку за непредоставление подрядчиком заказчику банковской гарантии с 1 723 178,54 до 172 317,85 руб., исходил из того, что подрядчик обращался в банк с заявлением о получении банковской гарантии. Между тем тот отказал ему со ссылкой на наличие открытых судебных споров с участием подрядчика, а также ввиду отсутствия ряда документов, относящихся к проектной документации по государственному контракту.
Поскольку при выдаче банковской гарантии все банки оценивают правовые последствия и риски совершаемой сделки, у суда не было оснований полагать, что иная кредитная организация в аналогичной ситуации приняла бы положительное решение по вопросу выдачи банковской гарантии. При таких обстоятельствах с учетом степени вины подрядчика, который предпринимал действия по получению банковской гарантии, суд счел возможным снизить размер заявленной к взысканию неустойки с целью обеспечения разумного баланса интересов сторон спора (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17.04.19 № Ф08-2145/2019).
По условиям договора неденежное обязательство может быть трансформировано в денежное. Например, договором товарного кредита заимодавцу может быть предоставлено право по выбору требовать от заемщика возврата такого же количества вещей или уплаты денежной суммы в размере их стоимости (п. 1 ст. 308.1, п. 1 ст. 807 и п. 1 ст. 823 ГК РФ). На случай уклонения заемщика от исполнения денежного обязательства также необходимо предусмотреть неустойку, чтобы компенсировать свои имущественные потери, не ограничиваясь минимальной ключевой ставкой Банка России, которая в лучшем случае покрывает официальный уровень инфляции.
В такой ситуации условие о неустойке может быть сформулировано следующим образом: за нарушение любого неденежного обязательства, предусмотренного договором, должник уплачивает неустойку единовременно в размере 50 000 руб. или, если обязательство носит длящийся характер, в размере 5 000 руб. за каждый день просрочки вплоть до даты исполнения обязательства включительно. За нарушение денежного обязательства (возврат займа и уплата процентов за пользование займом исходя из стоимости переданных вещей) заемщик уплачивает неустойку в размере 0,5% от суммы долга за каждый день просрочки вплоть до даты фактического погашения задолженности включительно.
Неденежное обязательство может быть также трансформировано в денежное по основаниям, предусмотренным в законе. Например, в случае неисполнения продавцом, получившим сумму предварительной оплаты, обязанности по передаче товара в установленный срок у покупателя возникает право требовать от продавца передачи оплаченного товара либо возврата суммы предварительной оплаты за не переданный им товар (п. 3 ст. 487 ГК РФ). С момента реализации права требования на возврат суммы предварительной оплаты обязательство по передаче товара трансформируется в денежное обязательство, которое не предполагает возникновения у продавца ответственности за нарушение срока передачи товара в виде договорной неустойки.
Соответственно, если договором поставки была предусмотрена неустойка за нарушение срока передачи товара, но покупатель отказался от исполнения договора и потребовал возврата суммы аванса, то основания для взыскания такой неустойки отсутствуют. Покупатель при этом вправе предъявить требование о взыскании неустойки или штрафных процентов на сумму аванса с момента предъявления покупателю требования о его возврате и до момента фактического погашения задолженности.
Вместе с тем, стороны договора поставки не лишены возможности согласовать в нем условие о том, что неустойка за нарушение срока поставки товара подлежит начислению с момента возникновения просрочки и до момента исполнения обязательства, а при отказе покупателя от договора поставки и предъявления требования о возврате аванса – до момента предъявления указанного требования. Кроме того, договором поставки следует отдельно установить неустойку за нарушение срока возврата аванса при выборе покупателем такого способа защиты своих нарушенных прав. Данное договорное условие не противоречит положениям ст. 329, 330 и 422 ГК РФ.
Учитывая, что неустойка в соответствии с п. 1 ст. 394 ГК РФ бывает разных видов – зачетная (убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой), исключительная (взыскивается только неустойка, но не убытки), альтернативная (взыскиваются либо убытки, либо неустойка) и штрафная (убытки взыскиваются в полной сумме сверх неустойки), – в интересах кредитора использовать именно штрафную неустойку, поскольку она в наибольшей степени позволяет ему защитить свои интересы и сохранить право на предъявление убытков в полной сумме, если они возникнут.
Для этой цели в договоре, во-первых, должно быть прямо указано, что неустойка является штрафной или использована иная равнозначная оговорка (например, штраф за нарушение срока оплаты), а во-вторых, следует указать, что убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх такой штрафной неустойки.
В ином случае суд при возникновении у него сомнений может по правилам ст. 431 ГК РФ истолковать условие как направленное на установление зачетной неустойки (постановление Арбитражного суда Московского округа от 18.12.20 № Ф05-19537/2020), особенно если кредитор является экономически более сильной стороной в обязательстве и предложил должнику проект договора (п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.14 № 16 “О свободе договора и ее пределах”).
Такая формулировка условия о штрафной неустойке необходима для того, чтобы кредитор мог не только взыскать свои убытки сверх неустойки, но и был вправе предъявить требование о взыскании штрафных процентов наряду с такой штрафной неустойкой, что вполне допускается судебной практикой.
Так, в соответствии с п. 4 ст. 395 ГК РФ в случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные указанной статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором.
Абзацем третьим п. 34 постановления Пленума ВС РФ от 28.06.12 № 17 “О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей” предусмотрено, что неустойка за одно и то же нарушение денежного обязательства может быть взыскана одновременно с процентами, установленными данной нормой, только в том случае, если неустойка носит штрафной характер и подлежит взысканию помимо убытков, понесенных при неисполнении денежного обязательства.
В судебной практике по этому поводу отмечается, что если сторонами в договоре было прямо предусмотрено взыскание убытков в полной сумме сверх неустойки, т. е. установлен ее штрафной характер, то штрафные проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами могут быть взысканы наряду с такой неустойкой (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.07.19 № 14АП-4648/2019). Возможность включения в договор подобного условия прямо предусмотрена законом, при этом оно не приводит к нарушению прав должника, который не лишен возможности исполнить свои обязательства и, тем самым, прекратить начисление неустойки и штрафных процентов.
Помимо неустойки, участники гражданского оборота не должны забывать и об иных инструментах правовой защиты, которые могут быть ими использованы для компенсации возникающих финансовых потерь. Например, арендодатель, не получивший вовремя от арендатора арендные платежи, вправе потребовать взыскания с него дебиторской задолженности и неустойки или штрафных процентов за нарушение срока уплаты долга. Между тем неустойка компенсирует его имущественные потери лишь частично, причем суд может ее снизить на основании заявления арендатора.
В такой ситуации дополнительным средством правовой защиты для арендодателя будет включение в договор аренды условия о том, что на сумму неисполненного денежного обязательства, составляющего задолженность по арендным платежам, наряду с неустойкой подлежат начислению проценты, предусмотренные ст. 317.1 ГК РФ. Период начисления указанных процентов в договоре аренды можно обозначить со дня, следующего за датой образования задолженности по арендной плате, до дня погашения долга включительно.
В отличие от неустойки, проценты, указанные в ст. 317.1 ГК РФ, снизить нельзя, поскольку они по своей правовой природе являются не мерой ответственности за нарушение обязательства, а платой за пользование денежными средствами. В судебной практике допускается использование данного правового инструмента наряду с неустойкой (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 01.12.20 по делу № А50-106160/2019), поэтому кредитор должен иметь в виду такую возможность.
При нарушении должником неденежного обязательства кредитор также вправе потребовать от него возмещения убытков (ст. 15 и 393 ГК РФ). Например, стороны могут заключить смешанный договор с условием о поставке товара, которая оплачивается покупателем не денежными средствами, а посредством выполнения работ или оказания услуг либо принятия на себя долга поставщика перед третьим лицом, что не противоречит закону.
При неисполнении поставщиком своей обязанности передать товар покупатель вправе отказаться от такого договора. Соответственно, его встречное обязательство считается прекратившимся, а если он произвел его до получения товара, то покупатель вправе потребовать от поставщика возмещения стоимости такого исполнения (абз. 2 п. 4 ст. 453 и п. 1 ст. 1103 ГК РФ, абз. 3 п. 4 постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.14 № 35 “О последствиях расторжения договора”).
Кроме того, покупатель в соответствии со ст. 393.1 ГК РФ также не лишен возможности заявить требование о взыскании с поставщика убытков в связи с прекращением договора в виде разницы между договорной ценой товара (денежным эквивалентом стоимости исполнения самого покупателя по смешанному договору) и текущей ценой соответствующего товара. Несмотря на наличие в законе указанной правовой нормы, будет не лишним фиксировать такую возможность в договоре с целью упрощения процедуры доказывания пострадавшей стороной наличия условий для взыскания убытков.
Участники гражданского оборота могут также использовать такой способ защиты, как возмещение имущественных потерь, которое обязана произвести одна сторона договора по требованию контрагента при отсутствии нарушения обязательств и в случае наступления определенных таким договором условий (ст. 406.1 ГК РФ).
Например, в договоре мены товаров может быть предусмотрено, что в случае предъявления со стороны контролирующих органов, правообладателей, потребителей или третьих лиц каких-либо обоснованных требований, связанных с качеством и безопасностью товаров или контрафактностью, сторона договора мены, передавшая для обмена соответствующий товар, будет обязана, помимо возмещения его стоимости, уплаты штрафа и взыскания убытков, также компенсировать контрагенту его имущественные потери, связанные с удовлетворением указанных требований.
Таким образом, участники гражданского оборота в каждом конкретном случае при обсуждении проекта своей сделки с неденежными обязательствами должны смоделировать все возможные нарушения и их последствия, степень существенности и объем прогнозируемых потерь, чтобы включить в договор соответствующие условия, направленные на защиту их прав и законных интересов. В случае если контрагент допустит нарушения своих обязательств, участник гражданского оборота сможет задействовать заранее предусмотренные в договоре правовые инструменты.
