Верховный Суд РФ указал, что решение единственного участника ООО необходимо нотариально удостоверять.
Согласно разъяснениям Верховного Суда РФ требование о нотариальном удостоверении, установленное пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, распространяется и на решение единственного участника (п. 3 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019). Это разъяснение применяется, только если оспариваются решения единственного участника, принятые после 25.12.2019 (Определение Верховного Суда РФ от 30.12.2019 N 306-ЭС19-25147 по делу N А72-7041/2018).
Отмечаем, что ранее ФНП занимала иную позицию: требование п. 3 ст. 67.1 ГК РФ в отношении обществ с единственным участником не применяется (п. 2.3 Пособия по удостоверению принятия решения).
Однако после выхода указанного Обзора ФНП приняла позицию Верховного Суда РФ и выпустила рекомендации по действиям нотариуса в таком случае. Для подтверждения решения единственного участника ООО, принятого после 25.12.2019, ФНП рекомендовала свидетельствовать подлинность его подписи на таком решении (Письмо от 15.01.2020 N 121/03-16-3).
Такой порядок связан с тем, что нотариальное удостоверение применяется для решений коллегиальных органов управления, поскольку требует участия нотариуса в собрании (заседании) органа управления. Единственный участник принимает решение самостоятельно без участия нотариуса, поэтому нотариально удостоверить его решение не получится. В связи с этим рекомендовано свидетельствовать подлинность подписи единственного участника общества на таком решении.
Вместе с тем отмечаем, что ФНС России раньше также высказала мнение, что на решение единственного участника общества требование пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ не распространяется (Обзор судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 4 (2016) (Приложение к Письму ФНС России от 28.12.2016 N ГД-4-14/25209@)).
Полагаем, что по аналогии с общим собранием единственный участник может предусмотреть альтернативный способ подтверждения решений на будущее время (без участия нотариуса), отразив его в уставе или приняв соответствующее решение.
В данном случае необходимо учитывать следующее. Решение очного общего собрания участников об альтернативном способе подтверждения требует нотариального удостоверения (п. 2 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019). Требование применяется, только если решение общего собрания принято после 25.12.2019 (Определение Верховного Суда РФ от 30.12.2019 N 306-ЭС19-25147 по делу N А72-7041/2018). Вместе с тем ФНП отмечает, что такое решение общего собрания должно быть удостоверено нотариусом или подтверждено иным способом в порядке, установленном уставом (Письмо от 15.01.2020 N 121/03-16-3).
Однако альтернативный способ подтверждения нельзя установить для решения об увеличении уставного капитала. Такое решение подтверждается подписью единственного участника общества, подлинность которой должна быть засвидетельствована нотариусом (п. 3 ст. 17 Закона об ООО).
