В чем преимущество исполнительной надписи? Какие дополнительные права предоставляет исполнительная надпись судебному приставу и кредитору?
Исполнительная надпись представляет собой особое распоряжение нотариуса об осуществлении взыскания денежных средств или обращения взыскания на имущество по бесспорным требованиям кредитора, которые основаны на сделке, совершенной в нотариальной или простой письменной форме и входящей в представленный в законе перечень документов, по которым исполнительная надпись может быть проставлена.
Ключевое преимущество данного инструмента заключается в оперативном предоставлении правовой защиты кредитору, который избавляется от необходимости обращаться в суд, поскольку исполнительная надпись сама по себе имеет силу исполнительного документа, обязательного для исполнения на всей территории Российской Федерации (подп. 9 п. 1 ст. 12 Федерального закона от 02.10.07 № 229-ФЗ “Об исполнительном производстве”).
Получение судебным приставом исполнительной надписи нотариуса, являющейся исполнительным документом, дает ему право не только взыскивать задолженность в пользу кредитора и обращать взыскание на заложенное имущество, но также наделяет его правом применять меры принудительного исполнения, в частности, ограничивать право на управление транспортным средством, а также запрещать выезд за границу, поскольку исполнительная надпись по силе аналогична иным исполнительным документам.
Исполнительная надпись, являющаяся дополнительным подтверждением факта и размера требований кредитора, дает ему право обратиться в суд с заявлением о признании должника-гражданина банкротом без судебного акта, вступившего в законную силу (абз. 4 п. 2 ст. 213.5 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”, абз. 4 п. 2 ст. 213.5 Федерального закона от 29.06.15 № 154-ФЗ “Об урегулировании особенностей несостоятельности (банкротства) на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации”).
Если производство по делу о банкротстве должника уже было возбуждено, то кредитор вправе обратиться с заявлением о включении своих требований, подтвержденных исполнительной надписью нотариуса, в реестр требований кредиторов (определение Арбитражного суда Чувашской республики от 09.06.21 по делу № А79-11256/2020).
Отметим, что исполнительная надпись нотариуса, даже если она и не была оспорена должником в установленном порядке, сама по себе не является безусловным доказательством образования задолженности должника перед кредитором, если этот факт в ходе рассмотрения дела о банкротстве ставится под сомнение. В таком случае на кредитора в соответствии со ст. 65 АПК РФ возлагается бремя доказывания передачи должнику денежных средств или иного имущества по договору займа или иной сделки.
С одной стороны, положения подп. 6 п. 63 Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования, утвержденного приказом Минюста России от 30.08.17 № 156, возлагают на нотариуса обязанность запросить у кредитора доказательства передачи должнику денежных средств или иного имущества в подтверждение исполнения с его стороны договора займа.
В то же время ни одно из доказательств для суда в силу ст. 71 АПК РФ не имеет заранее установленной силы. Соответственно, наличие исполнительной надписи не освобождает кредитора от процессуальной обязанности раскрыть доказательства передачи должнику имущества (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.04.21 № Ф04-2763/2019).
Исполнительная надпись удобна кредитору за счет оперативного получения правовой защиты своих имущественных интересов. Она позволяет нотариусам получить дополнительную выручку за счет сопровождения данной правовой процедуры, а также разгрузить российские суды, сократив количество администрируемых ими судебных споров.
В качестве основного недостатка можно назвать возможность осуществления исполнительной надписи только лишь по бесспорным требованиям (например, сумма основного долга по договору займа, расходы на нотариальные услуги (апелляционное определение Московского городского суда от 20.04.21 № 33-15799/2021), а в лучшем случае еще и проценты за пользование заемными средствами). Соответственно, с остальными имущественными требованиями (неустойка, штрафные проценты, убытки и др.) кредитор сможет обратиться только в суд.
Даже если размер заявленной ко взысканию неустойки является разумным и не превышает обычно взыскиваемую в таких случаях неустойку, нотариус может отказать в совершении исполнительной надписи по такому требованию со ссылкой на то, что оно по своей природе не является бесспорным. Это связано с тем, что размер неустойки всегда может быть снижен судом первой инстанции по заявлению должника со ссылкой на ст. 333 ГК РФ.
В судебной практике можно встретить и иной подход, основанный на том, что п. 7 ч. 1 ст. 92 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденных ВС РФ 11.02.93 № 4462-1 (далее – Закон № 4462-1) прямо предусмотрена возможность совершения нотариусом исполнительной надписи по требованию о взыскании неустойки, за исключением неустойки по кредитному договору.
Если условие о неустойке недействительным в установленном порядке признано не было, стороны его не изменяли и не отменяли, вопрос о незаключенности договора должник не ставил, то такое условие обязательно как для сторон сделки, так и для нотариуса, который проставляет исполнительную надпись. Что касается права должника просить суд снизить размер неустойки на основании ст. 333 ГК РФ, само по себе оно не свидетельствует о небесспорности данного имущественного требования (постановление Арбитражного суда Московского округа от 16.06.20 № Ф05-2211/2020).
Дополнительным аргументом в пользу такого подхода может быть также согласование сторонами в договоре невысокого размера неустойки, например, ставки 0,01% в день (3,65% годовых), которая не превышает ключевую ставку Банка России, являющуюся минимальной платой за пользование денежными средствами. Вместе с тем такой размер неустойки не покрывает имущественных потерь кредитора, не способствует реальному восстановлению его нарушенных прав и стимулирует должника к неправомерному пользованию его денежными средствами.
Между тем подавляющее большинство судов склоняются к тому, что совершение исполнительной надписи на взыскание неустойки противоречит закону, поскольку такое требование по своей правовой природе не является бесспорным и нарушает право должника ссылаться на уменьшение неустойки в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства (определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 17.03.20 по делу № 88-734/2020, апелляционные определения Воронежского областного суда от 27.08.20 № 33-3539/2020, Суда Ямало-ненецкого автономного округа от 27.04.21 № 33-985/2021 и др.).
Второй подход нам ближе, поскольку способствует соблюдению разумного баланса интересов сторон и не ущемляет права кредитора, который не лишен возможности в судебном порядке взыскать неустойку, предоставив суду возможность осуществить дополнительную проверку соответствия ее размера требованиям разумности и справедливости при наличии мотивированного заявления со стороны должника, сделанного в суде первой инстанции.
Порядок и условия использования исполнительной надписи нотариуса регламентированы главой XVI Закона № 4462-1. Перечень документов, на которых может быть проставлена нотариусом исполнительная надпись, представлен в ст. 90 названного Закона, к ним относятся:
– нотариально удостоверенные сделки, устанавливающие денежные обязательства или обязательства по передаче имущества (например, договоры ренты или пожизненного содержания с иждивением, договоры залога и др.);
– кредитные договоры с условием о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи, за исключением договоров, кредитором по которым выступает микрофинансовая организация, хотя такое ограничение может быть со временем снято;
– договоры займа, по которым кредитор – единый институт развития в жилищной сфере, и кредитные договоры, права по которым были уступлены указанному институту, при условии, что они предусматривают возможность взыскания задолженности посредством проставления исполнительной надписи нотариуса;
– договоры поручительства с солидарной ответственностью поручителя по кредитному договору, при наличии в договорах поручительства условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса;
– договоры об оказании услуг связи в случае непоступления оплаты за такие услуги и при условии, что договором была предусмотрена возможность взыскания дебиторской задолженности по исполнительной надписи нотариуса.
На основании исполнительной надписи может быть взыскана задолженность по договору займа, заключаемому с ломбардом посредством оформления залогового билета (п. 4 ст. 7 Федерального закона от 19.07.07 № 196-ФЗ “О ломбардах”), по договору хранения при условии представления нотариусу самого договора и именной сохранной квитанции, а также по договору проката при условии предъявления нотариусу договора, акта приема-передачи и расчета задолженности арендатора (п. 3 ст. 630 ГК РФ). Такая возможность предусмотрена постановлением Правительства РФ от 01.06.12 № 543 “Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей”.
Следует учитывать, что возможность использования рассматриваемого правового инструмента должна быть прямо предусмотрена в договоре между кредитором и должником. Она не предполагается даже в том случае, если соответствующий гражданско-правовой договор отнесен законодательством Российской Федерации к числу тех документов, по которым может быть совершена исполнительная надпись.
Условие о возможности ее использования должно быть в соответствующем договоре изложено четко и недвусмысленно, чтобы избежать возникновения споров по поводу толкования положений договора по правилам ст. 431 ГК РФ. Например, в одном деле стороны заключили в нотариальной форме договор займа, по условиям которого заимодавец передал заемщику в собственность определенную сумму под определенный процент сроком на один год.
Между тем явного условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса такой договор займа прямо не предусматривал, что исключало возможность использования заимодавцем указанного способа принудительного взыскания долга (определение Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 16.03.21 по делу № 88-4115/2021).
Учитывая, что взыскание долга с должника по исполнительной надписи относится к внесудебному порядку разрешения спора, кредитор должен учитывать возможные ограничения, связанные с применением такой процедуры. Например, в силу п. 6 ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.
Если такой срок не установлен, то оно прекращается при условии, что кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного поручительством, не предъявит иск к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.
Поскольку в представленной правовой норме речь идет только об обращении кредитора в суд с иском к поручителю, использование им исполнительной надписи может привести к прекращению поручительства, поэтому он должен учитывать этот момент и либо сразу обращаться в суд, чтобы не утратить такую возможность, либо заранее предусматривать в договоре поручительства максимально комфортный для себя срок его действия.
Даже при наличии в договоре между должником и кредитором условия о праве последнего обратиться к нотариусу за совершением исполнительной надписи, равно как и в случае ее получения в рамках установленной законом процедуры, кредитор все равно вправе обратиться напрямую в суд с иском к должнику, поскольку выбор способа защиты нарушенных прав остается за кредитором.
Такая правовая позиция представлена в п. 2 письма ВАС РФ от 03.09.93 № С-13/ОП-272 “Об отдельных рекомендациях, принятых на совещании по судебно-арбитражной практике”. На практике, конечно, известны случаи, когда суды вставали на сторону кредитора, полагая, что реализация им права на обращение к нотариусу за совершением исполнительной надписи является способом реализации права на взыскание долга (постановление Президиума ВАС РФ от 15.07.97 № 2016/97).
Между тем таких прецедентов в судебной практике не так много. Кроме того, относятся они еще к периоду функционирования ныне упраздненного Высшего арбитражного суда РФ, поэтому в настоящее время кредитору лучше не рассчитывать на лояльное отношение судов, а изначально в договоре предусматривать продолжительный срок поручительства.
Исполнительная надпись может быть проставлена нотариусом по заявлению кредитора при одновременном соблюдении двух условий: 1) из представленных документов должна усматриваться бесспорность требований и 2) со дня, когда обязательство должно быть исполнено, должно пройти не более двух лет.
Простым примером такой ситуации является взыскание банком задолженности с заемщика – организации или индивидуального предпринимателя по кредитному договору, когда банк, со своей стороны, представляет наряду с указанным договором также график задолженности, выписки по счету и платежные поручения о зачислении на счет заемщика суммы кредита, расчет задолженности и иные документы, подтверждающие бесспорность его требований.
Для получения исполнительной надписи кредитор обращается к нотариусу с заявлением, расчетом задолженности, своими платежными реквизитами, документами, подтверждающими бесспорность его требований, и копией уведомления в адрес должника, отправленным должнику не менее чем за 14 дней до даты обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи.
Если исполнительная надпись запрашивается кредитором по нотариально удостоверенному договору займа, то он, помимо самого договора займа, также представляет документы, подтверждающие факт выдачи займа: заявления о переводе денежных средств или платежные поручения с отметкой банка об исполнении, выписки по счету о списании денег, расписки и акты приема-передачи денег, а также иные документы.
Когда исполнение обязательств зависит от наступления срока или определенного условия, кредитор должен также представить документы, подтверждающие их наступление (ст. 157 ГК РФ). Например, если договором займа предусмотрен определенный срок возврата суммы долга и процентов за пользование денежными средствами, а также согласовано право заимодавца на досрочное истребование задолженности при нарушении заемщиком графика обслуживания долга, то заимодавец для получения исполнительной надписи должен представить нотариусу доказательства направления заемщику уведомления об истребовании задолженности.
При поступлении от должника возражений нотариусу относительно факта и размера задолженности перед кредитором, а также представлении платежных документов и иных доказательств в подтверждение своей позиции нотариус отказывает кредитору в совершении исполнительной надписи и разъясняет кредитору его право обратиться за разрешением спора в суд. Такое развитие ситуации связано с тем, что обязательным условием совершения рассматриваемого нотариального действия является бесспорность требований кредитора к должнику, на что указано в определении КС РФ от 06.07.01 № 1590-О.
Возражения со стороны должника должны быть конкретными, содержать указание на то, в какой части и с какими именно денежными суммами он не согласен, по каким причинам. Должник должен представить контррасчет задолженности, а также доказательства ее погашения полностью или в части с указанием на то, какие именно денежные суммы не были учтены кредитором при расчете суммы долга, представленного нотариусу.
Сами по себе несогласие должника с взысканием с него задолженности, изложение в уведомлении нотариусу немотивированных возражений не означают, что требования кредитора не являются бесспорными и не могут быть реализованы на основании исполнительной надписи нотариуса. В ином случае должник мог бы необоснованно уклоняться от погашения задолженности по исполнительной надписи и затягивать реализацию данной процедуры, что являлось бы нарушением ст. 10 ГК РФ (решение Ленинского районного суда г. Екатеринбурга от 10.02.21 по делу № 2-1212/2021-3).
Если от должника нотариусу в установленный срок никаких возражений не поступало, то оснований для отказа в совершении исполнительной надписи не имеется (определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 09.01.20 № 88-4548/2019, 88-1429/2020). Причем должник в дальнейшем также не лишен возможности обратиться за судебной защитой своих прав и законных интересов, если он считает их нарушенными (определение Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 16.06.20 № 88-3054/2020).
Важно учитывать, что и при отсутствии возражений со стороны должника нотариус не освобождается от обязанности проверить представленные кредитором документы на предмет их бесспорности и соответствия требованиям законодательства Российской Федерации, поскольку в ином случае действия нотариуса нельзя считать законными.
Например, в одном деле нотариус оставил без внимания тот факт, что из переданных ему банком документов следовало наличие спора с заемщиком относительно назначения и порядка учета банком поступивших от заемщика денежных сумм, что влияло на итоговый размер его задолженности. Отсюда следовало, что требования банка не являлись бесспорными. Это исключало возможность совершения нотариусом по ним исполнительной надписи (определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 21.05.20 по делу № 88-6154/2020).
Аналогичным образом и в другом деле суд отклонил довод банка о том, что техническая ошибка в расчете задолженности была несущественной и не влияла на права заемщика, поскольку такие ошибки могут свидетельствовать о небесспорности требований банка. Итоговый размер суммы долга, составляющие такой суммы, периоды задолженности и иные обстоятельства не могут быть несущественными для заемщика, поскольку влияют на размер его долговой нагрузки (апелляционное определение Московского городского суда от 14.12.20 по делу № 33-420506/20, 2-2563/20).
Исполнительная надпись должна включать дату и место ее совершения, данные взыскателя, должника и самого нотариуса, сведения об истребуемом имуществе или истребуемой денежной сумме, реестровый номер, размер нотариального тарифа, а также подпись и печать нотариуса. В исполнительной надписи также отражается отнесение на должника суммы расходов на совершение исполнительной надписи с учетом размера нотариального тарифа и стоимости услуг правового и технического характера в соответствии со ст. 22.1 Закона № 4462-1.
Нотариус проставляет исполнительную надпись на копии документа, устанавливающего задолженность, а на оригинале делает отметку о совершении исполнительной надписи. Поскольку закон такой возможности не предусматривает, нотариус не вправе совершить исполнительную надпись в виде отдельного документа, это будет считаться нарушением порядка совершения нотариального действия, за которое нотариус может быть привлечен к дисциплинарной ответственности по решению нотариальной палаты (Апелляционное определение Московского городского суда от 18.12.19 по делу № 33-55855/2019).
Таким образом, исполнительная надпись оформляется не в виде отдельного документа, а проставляется на копии документа, устанавливающего задолженность, что соответствует названию такого нотариального документа (исполнительная надпись). О совершенной исполнительной надписи нотариус обязан направить извещение должнику в срок не более трех рабочих дней с момента ее совершения.
Исполнительная надпись может быть также выполнена в форме электронного документа, если кредитор обращается удаленно за ее получением через единую информационную систему нотариата с заявлением, подписанным усиленной квалифицированной электронной подписью. Удобство такого формата состоит также в том, что электронный документ в дальнейшем может быть передан нотариусом в Федеральную службу судебных приставов России для принудительного исполнения (ст. 44.3 и 94 Закона № 4462-1, приказ Минюста РФ от 30.09.20 № 223 “Об утверждении формы заявления о совершении нотариального действия удаленно, а также требований к формату такого заявления и форматам прилагаемых к нему документов в электронной форме”).
